Операторам КТВ о сообщении по кабелю телепередач и музыки - часть I

В последние годы общение с коллегами показало, что компании – операторы связи в сетях кабельного телевидения (далее операторы КТВ и сети КТВ) стали чаще получать претензии и предложения организации по управлению правами авторов музыкальных произведений. В них предлагалось заключать лицензионные договоры на использование музыкальных произведений при оказании услуг связи в сетях КТВ.

События развивались неспешно, кому-то удалось помочь, многие претензии были улажены перепиской. Ниже на основе глав 69 – 71 ГК РФ, ФЗ "О связи", закона "О средствах массовой информации"(далее – СМИ) изложены рекомендации, которые позволят преодолеть проблемы, возникающие при оказании услуг связи в сетях КТВ и при взаимодействии с организациями эфирного или кабельного вещания (далее – вещатель, вещание). Сказанное ниже не претендует на абсолютную истину, так как ее невозможно найти из-за ряда противоречий в законах (см. ниже).

Уважаемые Коллеги, просим заранее извинить за большой объем(все оказалось сложнее, чем представлялось ранее). Надеемся, изложенное ниже будет полезно в вашей деятельности. Если читатели проявят интерес к данной теме, то может быть также опубликован глоссарий с трактовкой ряда терминов (глоссарий примерно в 2 раза больше данной статьи).

1. О деятельности на сетях кабельного телевидения

Для операторов КТВ главными особенностями правовых актов [1, 2, 3] являются:

· Операторы КТВ оказывают услуги связи для целей кабельного вещания(далее – услуги КТВ) и по договорам об оказании этих услуг доставляют (транслируют) абонентам по сетям КТВ сигналы телеканалов, принимаемых от вещателей.

· Операторы КТВ должны иметь договоры с вещателями (кроме вещателей обязательных общедоступных телеканалов – ООТК) или лицензию на вещание для своего телеканала.

· Сеть КТВ – сеть системы кабельного телевидения с частотным разделением каналов от 5 МГц до 1000 МГц и в оптическом диапазоне [4], которая транслирует сигналы телеканалов в аналоговом и цифровом форматах автоматически, без изменений и задержек.

Ниже на Рис. 1 приведена структура сети КТВ, в Табл. 1 – сравнение способов доставки ТВ-сигналов [4], а на Рис. 2 показаны основные стадии телевещания(см. [10]). Без сетей КТВ и IPTVв многоэтажных зданиях до 80% населения не примут сигналы из эфира. Поэтому в России, как и во всем мире, кабельные сети обеспечивают расширение зон вещания для населения. Сайты дают немного разные сведения о телевещании в России, из них можно привести такие оценки:

·  В России около 3 тыс. операторов КТВ. В Москве и области около 300 операторов, в крупнейшей сети КТВ более 3 млн пользователей (более 14% населения региона).

·  Около 10% населения не смотрят ТВ, из тех, кто смотрит – 72% живет в крупных городах (100 тыс. и более), 15% в малых городах, 3% в небольших поселениях, где нет сетей КТВ и операторов КТВ, но есть антенны и системы коллективного приема ТВ (АиСКП).

· В Москве ТВ смотрят около 95% населения, а в области – 85%, в московских сетях КТВ (кроме IPTV)услуги КТВ получают 60% населения, в области – 35%.

2. Законодательство РФ о сообщении телепередач, музыкальных произведений и ретрансляции

А) "Закон плох, но закон есть закон", поэтому ниже в Табл. 2 показаны "странности" ряда терминов, а в части 2 кратко изложены основные особенности и противоречия, затрудняющие реализацию положений глав 69 – 71ГК РФ, поскольку:

•   в ГК РФ есть термины 4 – 7, которые не встречаются в иных правовых актах РФ;

•   в ГК РФ нет определений терминов 6 – 8 об объектах авторского права;

•   ГК РФ умалчивает о понятиях итерминах 9 – 18 про вещание и услуги КТВ.

Таблица 2. Неопределенности ключевых терминов в ряде правовых актов.

  

Б) Сообщение по кабелютелепередач в ГК РФ отнесено к вещанию и результатам интеллектуальной деятельности (РИД). Объект смежного прав имеет похожее название – "сообщение передачи (телепередачи)" (см. [6], далее не рассматриваются сообщения в эфир и сообщения радиопередач). Ниже в этом пункте изложены основные особенности сообщения телепередач, установленные главами 69 – 71ГК РФи иными правовыми актами:

- К сообщению телепередач в эфире и по кабелю относятся только§ 1 и § 4 главы 71 ГК РФ, где по сравнению с законом "О СМИ":

а) подробнее сказано о правах вещателя и соблюдении вещателем авторских прав, но не изложены его обязанности;

б) приведено положения об использовании сообщений телепередач;

в) меньше говорится об особенностях вещания, умалчивается о телеканалах, СМИ, о производстве телеканалов, о распространении телепередач;

г) только косвенно сказано, что в состав телепередач входят объекты авторских и смежных прав иных авторов;

д) изложены некоторые особенности вещания, но имеются также противоречия (см. выше п. "А" части 2).

- ГК РФ установил, что вещатель самостоятельно определяет содержание радио- и телепередач (включая передачи, созданные самим вещателем или либо другой организацией по заказу и за счет вещателя), а такжеосуществляет сообщение телепередач в эфир или по кабелю своими силами или с помощью 3-х лиц. Значит, ст. 1329 называет только финальные Стадии 2 и 3, относящиеся к распространению телепередач (это означает доставку, раздачу программ путем трансляции их сигналов, см. Рис. 2). Но ГК РФ не установил субъектов – 3-х лиц, на которых распространяется его действие. Помощь 3-х лиц – операторов связи требуется, если у вещателя нет сетей средств и устройств для сообщения телепередач (в эфир, через спутник, по кабелю) или он расширяет населению доступ к своим телепередачам. При этом правовые акты относят деятельность операторов КТВ к электросвязи и оказанию услуг связи для целей кабельного вещания по доставке и трансляции телепередач от вещателя к пользователям, которые не могут принимать эти сигналы без сетей КТВ (см. [1, 2, 3], Табл. 1 и Рис. 2).

- ГК РФ и ФЗ "О связи" не требуют от операторов связи соблюдения авторских прав, а главы 69 – 71 ГК РФ не регулируют услуги связи, хотя именно операторы распространяют в эфире и кабеле сигналы телерадиоканалы. При этом:

а) электросвязь обеспечивает в сетях излучение, передачу и прием сигналов телерадиоканалов, сообщений, изображений, звуков или сообщений любого рода (см. п. 35 ст. 2 ФЗ "О связи");

б) прием и передача сигналов (трансляция) это процессы в сети, сигналы бывают только в движении, поэтому главы 69 – 71 ГК РФне распространяются на методы, процессы, системы (см. [1, 7, 12]).

- Сказанное выше в этом п. "Б" означает, что:

 а) главы 69 – 7169 – 71 ГК РФ, закон "О СМИ" и ФЗ "О связи" косвенно установили, что термины "сообщение телепередачи…", "распространение телеканала" являются синонимами;

б) ГК РФ не относит сигналы к объектам авторского и смежного права, значит, операторы связи не имеют и не используют телепередачи, а только как 3-и лица по договорам помогают вещателю распространять, принимать и передавать сигналы телепередачи (такие договоры не требуются для ООТК).(См. также [1, 2, 3, 9].) 

В) Ретрансляция по кабелю сообщений телепередачи определена и упомянута в ряде статей ГК РФ (см. [11]), но этого термина нет в других правовых актах. Также можно назвать такие особенности и противоречия, связанные с ретрансляцией:

В1) Приставка "ре-" позволяет утверждать, что сообщение телепередачи первичного вещателя является трансляцией телепередачи (телепрограммы, выпуска телеканала), а другое лицо принимает и одновременно сообщает в эфир или по кабелю телепередачу первичного вещателя(1-й вещатель-транслятор, 2-й вещатель ретранслятор, также есть отсроченная, прямая и частичная трансляция – см. [8]). При этом:

а) ГК РФ относит к вещанию сообщения телепередач (см. [6]), принимаемые и передаваемые при ретрансляции;

б) ГК РФ не относит операторов КТВ к ретрансляции и сообщению телепередач;

в) следовательно, лицо-ретранслятор является вещателем, а "сообщение телепередачи" и "трансляция телепередачи" являются терминами-синонимами в сфере вещания.

В2) ГК РФ умалчивает, что трансляция и ретрансляция могут быть не у каждого вещателя, и, в таком случае, вещатели по договорам передают другим лицам право использования телепередач (см. [14], а выше п. "Б" части 2):

а) через средства другого вещателя (лизинг, аренда и т.п.);

б) через врезки в телеканал другого вещателя, который, наверное, является ретранслятором;

в) путем распространения телеканала через эфирные, спутниковые средства операторов связи для целей эфирного вещания;

г) путем трансляции (доставки) сигналов телеканала через сети операторов КТВ (сообщение телепередачи с сети осуществляет только вещатель);

д) путем отчуждения телепередачи или иным способом.

В3) Важно подчеркнуть, следующее:

- Все определяется договорами между вещателями и операторами связи,

- ГК РФ умалчивает, что операторы КТВ транслируют сигналы телеканалов без задержек, без изменений и синхронно с вещателями (в то же время, когда они сообщают телепередачи в эфире, кабеле и через спутники). ГК РФ также не регулирует трансляцию и распространение телеканалов (см. Стадию 2 и 3 и примечание <4> на Рис. 2). При этом закон "О СМИ" и ФЗ "О связи" молчат о ретрансляции, но говорят о распространении и трансляции телеканалов (см. [14], где трансляция означает прием и передача сигналов телеканалов). Закон "О СМИ" установил, что: распространение вещателем телеканалов-СМИ до массового – всеобщего сведения названо выпуском в свет (в эфир); распространение телеканалов кроме вещателя ведут операторы связи, оказывающие вещателю помощь – услуги связи.

- Европейские соглашения говорят, что, если технические средства улучшают прием, передачу и ретрансляцию сигналов (то есть обеспечивают деятельность вещателя), то это не является сообщением для всеобщего сведения и не требует согласия правообладателя [16].

- Названные в этом п. "Б" противоречия могут привести к казусам (см.[17]), и только договор между вещателем и оператором КТВ может окончательно урегулировать особенности ретрансляции и сообщения телепередач, также оказания услуг связи в сетях КТВ, о которых упомянуто выше в пп. "Б" и "В" части 2.

Г) Сообщение произведений по кабелю в ГК РФ является одним из способов использования произведений, включая музыкальные произведения(см. [5, 6, 10, сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств)]. ГК РФ установил необходимость соблюдения прав авторов и (или) правообладателей музыкальных произведений любыми лицами, использующими музыкальные произведения, включая вещателей [5, 6, 10]. В ГК РФ и иных правовых актах нет определения терминов "сообщение произведения" и "музыкальные произведения".

Далее речь пойдет только о музыкальных произведениях, в том числе музыкальные произведения в составе исполнений, фонограмм и аудиовизуальных произведений. Вещатели используют музыкальные произведения при создании телепередачи на Стадии 1 или телепередача и музыкальные произведения в ее составе сообщаются с места событий – в "прямом эфире" (см. Рис. 2). На Стадии 2 вещатель сообщает телепередачи в эфир и (или) по кабелю вместе с музыкальными произведениями, если они там имеются. В этом участвуюти третьи лица – операторы связи, если вещатель имеет с ними договоры (см. выше п. "Б"). Правовые акты подтверждают, что:

а) сообщение музыкальных произведений осуществляет телекомпания-вещатель согласно лицензионному договору с авторами или правообладателями [1, 7, 12];

б) операторы связи не названы субъектами, сообщающими музыкальные произведения (см. [1, 2, 3], "вещание" и "услуги связи для целей кабельного вещания" – разные правовые понятия);

в) операторы связи не несут ответственность за содержание телепередач, так как без задержек, без изменений и синхронно с вещателями транслируют только сигналы телеканалов или телепередач (см. [1, 3, 7], ГК РФ не называет сигналы формой существования музыкальных и иных произведений, иных объектов авторского и смежного права, см. выше п. "Б" части 2).

Операторы КТВ не имеют музыкальных произведений, ТВ-студий, и устройств для записи, воспроизведения и считывания музыкальных произведений, поэтому не используют музыкальные произведения. При этом ГК РФ упоминает только воспроизведение (изготовление произведения, в том числе в форме звуко- или видеозаписи), но не упоминает об использовании произведений, включая музыкальные произведения, способом "считывание с носителя" для дальнейшего использования (визуализация, прослушивание, распространение, передача), хотя такое считывание происходит при любом сообщении телепередачи и произведенияв эфир или по кабелю, кроме случаев прямой трансляции или сообщения с места событий (см. [3, 7, 8]). Сказанное выше в части 2 о том, что только вещатели сообщают по кабелю телепередачи и музыкальные произведенияв составе телепередач (телеканала), подтверждает Общероссийский классификатор ОК 029-2014 (КДЕС РЕД. 2) содержит две группировки 60.10 и 60.20 о видео- и звуковых сообщениях, отнесенных к деятельности в радио- и телевещании.

Продолжение следует